“24小時上門按摩”廣告違法嗎？

謝旭陽

  近日，國內多個城市的樓宇大屏廣告打出了“24小時上門按摩”的廣告（如下圖），從網絡及媒體披露的信息看，該廣告顯示有“24小時上門按摩”“隨叫隨到”“微信搜索公眾號”等文字及一位女性圖片，有市民認為不雅，容易讓人聯想色情服務，有關監管部門進行了干預。

應該是“24小時上門按摩”“隨叫隨到”及女性圖片觸發一些高覺悟市民的敏感神經了，客觀地說，上門按摩并借機作一些不法勾當的可能性不是不可能，懷疑是可以的，但要監管部門執法則是要講客觀事實、講事實證據、講法律依據的。如果僅僅因為有懷疑，監管部門就得執法，那就麻煩了，因為說不準哪一把菜刀也有成為兇器的可能性。就文涉廣告而言：

首先，市場主體作為行政相對人，“法不禁止皆自由”。我們現有的法律法規中找不到禁止上門按摩的規定依據，各行各業的通宵達旦服務、上門服務皆有之，按摩業也沒有下半夜至凌晨不能營業的禁令，相關按摩企業為克服目前的經營困難，進一步采取上門服務的方式，只要沒有違法越軌的舉動，沒有法律依據與理由予以禁止。生活中某些人上個夜班辛苦了，掙了錢下班享受一下，叫個按摩服務也屬正常。

其次，監管部門作為行政主體，“法無明文不得罰”。按摩的技師有男的，也有女的，各地的按摩場所皆是如此，只是這廣告用了女性的圖片引發了聯想，但凡事要有證據，懷疑可以憑想象，但確認違法得有真憑實據，沒有事實依據與法律依據監管部門是不能采取監管執法行動。

第三，此廣告發布后引發市民質疑反感，產生不雅的聯想，表明這幅廣告的創意設計存在不恰當的元素，雖然這些廣告元素還不至于違法，但導致廣告受眾質疑反感，并引發不良聯想，造成負面輿情，說明這幅廣告的創意設計存在明顯的缺陷，有悖于大眾的傳統美感觀感，應當予以修正完善。據相關媒體信息披露，廣告企業也已經明確表態予以修改了。作為行政主體的監管部門，“法無授權不得為”，對于本文談論的廣告實施處罰是于法無據的，但采取相應的行政指導行為，動員、規勸廣告主體下架被質疑的廣告，予以修改完善后再發布是恰當可行之舉。